Ходатайства, заявления и жалобы - Мурадьян Эльза Мироновна (серии книг читать онлайн бесплатно полностью TXT) 📗
3. Право на кассационное обжалование не зависит от вида гражданского судопроизводства.
4. В приказном производстве не осуществляется правосудия, что подтверждается природой акта, принимаемого судом. Это судебный приказ, который является исполнительным документом (см. ч. 2 ст. 121 ГПК).
Почему нельзя считать судебный приказ исключением из права на кассационное обжалование? Одна причина указана выше: это не решение суда (не акт правосудия), являющееся объектом кассационной проверки.
Вторая причина: приказное производство ведется мировым судьей. Дела о выдаче судебного приказа – в его ведении (правило п. 1 ч. 1 ст. 23 ГПК)[148].
Третья, вытекающая из второй: никакие акты мирового суда в кассационном порядке не проверяются.
Решения мировых судей[149] могут быть обжалованы согласно правилу ч. 1 ст. 320 ГПК в апелляционном порядке.
Проверка решений, принятых в приказном производстве, ведется в апелляционном порядке, во многом близком к порядку кассационному.
5. Кассационная и апелляционная проверка решений по гражданским делам в первой инстанции являются взаимоисключающими: или одно или другое.
6. Кассационная проверка ведется при наличии кассационной жалобы или кассационного представления прокурора.
7. Субъекты обжалования – стороны, иные участники дела и их полномочные представители.
Кассационную жалобу могут подать: стороны, третьи лица, заявитель иска в интересах другого лица (ст. 4, 46 ГПК).
8. Нормой п. 4 ч. 2 ст. 364 ГПК предусмотрено, что решение суда первой инстанции подлежит отмене независимо от доводов кассационной жалобы, представления, если суд разрешил вопрос о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле. Из данной нормы логически следует, что такое лицо тоже вправе подать кассационную жалобу на решение, прямо, непосредственно задевающее или нарушающее его права[150].
9. Срок подачи кассационной жалобы или представления – 10 дней.
Для практики постоянно возникающий важнейший вопрос: Как исчисляется этот срок? «Кассационная жалоба, представление могут быть поданы в течение десяти дней со дня принятия решения судом в окончательной форме» (ст. 338 ГПК).
«Течение процессуального срока, исчисляемого годами, месяцами или днями, начинается на следующий день после даты или наступления события, которыми определено его начало» (ч. 3 ст. 107 ГПК «Исчисление процессуальных сроков»).
10. Возникает вопрос, каким же правилом руководствоваться, как исчислять срок подачи кассационной жалобы (представления)? По правилу ст. 338 ГПК кассационная жалоба, представление могут быть поданы в течение десяти дней со дня принятия решения суда в окончательной форме.
Правило ч. 3 ст. 107 ГПК: «Течение процессуального срока, исчисляемого годами, месяцами или днями, начинается на следующий день после даты или наступления события, которыми определено его начало».
Представляется, что формулировка правила ст. 338 ГПК является неточной, и следует 10?дневный срок кассационного обжалования исчислять со дня, следующего после принятия решения суда в окончательной форме.
11. Структура и содержание кассационной жалобы и представления, предписанные ч. 1 ст. 339 ГПК, стереотипны.
Жалоба должна содержать информацию по всем пунктам ч. 1 ст. 339 ГПК. (При этом ссылки на пункты ч. 1 ст. 339 не требуются. Важно соблюдение их последовательности при написании кассационной жалобы.)
Необходимо подчеркнуть: вся информация, которая требует раскрытия в кассационной жалобе согласно правилам ст. 339 и других норм главы 40 ГПК, а также иных положений Настоящего кодекса и других законов, должна быть приведена не приблизительно, а как можно более точно и правильно.
Итак, структура и содержание кассационной жалобы не должна иметь ни пропусков информации по п. 1–5 ч. 1 ст. 339, ни перестановки. Хаотическое или неполное изложение может привести к тому, что жалоба будет оставлена без движения или вернется к кассатору (правила ст. 341, 342 ГПК).
В начале жалобы (но еще без слов «Кассационная жалоба») указывается:
– в какой суд адресуется жалоба, представление;
– далее – кто субъект обжалования. Субъект обжалования в кассационном порядке – кассатор (Ф.И.О. и адрес гражданина или кассатор?юридическое лицо указывает: наименование, организационно?правовую форму, место его нахождения, другие сведения, предусмотренные согласно п. 2 ст. 52 ГК для юридических лиц той или иной организационно?правовой формы).
Затем указывается:
– какое решение обжалуется (решение такого?то суда, Ф.И.О. судьи, дата принятия, стороны, предмет иска (неискового дела), цена иска, характер решения (об отказе в иске или иск удовлетворен частично либо в иске отказано);
– если по делу принято не одно решение, и есть наряду с решением основным также решение дополнительное, в жалобе должно быть четко и ясно написано, какое решение обжалуется («Для перестраховки» можно даже указать, какое решение НЕ обжалуется. Но сначала обязательно указать, КАКОЕ ОБЖАЛУЕТСЯ (чтобы жалоба не превратилась в судебный анекдот).
Какое решение обжалуется? (В деле бывает не одно решение, когда первое пересматривалось или имеется решение обычное (основное) и принятое затем дополнительное решение. Объектом обжалования может быть как основное, так и дополнительное решения; оба вместе или одно из них.
Из жалобы должно быть ясно, в прямой форме изложено, чего требует кассатор и на каком основании. Основание фактическое – состав фактов, доказательств и основание юридическое – регулирующий закон, другие подлежащие применению нормативно?правовые акты, а также постановление Пленума Верховного Суда, проясняющее определенные вопросы, существенные для данного дела.
Кассационная жалоба (и представление прокурора тоже) адресуется в суд второй инстанции, а реально подается в тот суд, которым принято решение. Это объясняется просто: во вторую инстанцию должно быть направлено с жалобой само дело, а дело находится в том суде, где оно было рассмотрено и решено. Кроме того, суд первой инстанции должен направить другим участникам дела копию кассационной жалобы с приложениями.
Апелляционный порядок рассмотрения уголовного дела (УПК РФ, гл. 44, ст. 361–372)
Предмет судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции – проверка по апелляционным жалобам и представлениям прокурора законности, обоснованности и справедливости приговора и постановления мирового судьи.
Процедура рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке должна быть начата не позднее 14 суток со дня поступления апелляционных жалобы или представления.
Структура и содержание апелляционной жалобы или представления определены правилами ст. 363 УПК:
Апелляционные жалоба или представление начинаются с:
– наименования суда апелляционной инстанции. Это районный суд, как установлено ч. 2 ст. 355 УПК;
Далее:
– субъект обжалования или представления, с указанием его процессуального положения, места жительства или места нахождения;
– обжалуемый приговор или иное судебное решение, дата вынесения, наименование постановившего его суда;
– доводы лица, подавшего жалобу или представление, и доказательства, обосновывающие его утверждения и требования;
– в жалобе (представлении) приводится перечень прилагаемых материалов;
– обязательна подпись апеллянта или лица, подавшего представление.
При всей простоте требований к апелляционной жалобе нередки нарушения правил ч. 1 ст. 363, и тогда наступают последствия, указанные в следующей, второй, части той же статьи: «В случае несоответствия требованиям, установленным частью первой настоящей статьи, что препятствует рассмотрению уголовного дела, жалоба или представление возвращаются судьей, который назначает срок для их пересоставления. В случае, если требования судьи не выполнены и жалоба или представление в установленный судьей срок не поступили, о чем выносится соответствующее постановление, они считаются не поданными. В этом случае апелляционное производство по делу прекращается. Приговор считается вступившим в законную силу в соответствии с частью первой статьи 390 настоящего Кодекса». Норма ч. 1 ст. 390 сама по себе не требует комментария: приговор вступает в силу по истечении срока его обжалования в апелляционном или кассационном порядке, если он не был обжалован сторонами.
